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2002-2014年司法考试商法历年真题解析


2002-2014 年司法考试商法历年真题解析——单项选择题
(2014 年) 25. 玮平公司是一家从事家具贸易的有限责任公司,注册地在北京,股东为张某、刘某、姜某、方某 四人。公司成立两年后,拟设立分公司或子公司以开拓市场。对此,下列哪一表述是正确的?( ) A. 在北京市设立分公司,不必申领分公司营业执照 B. 在北京市以外设立分公司,须经登记并领取营业执照,且须独立承担民事责任 C. 在北京市以外设立分公司,其负责人只能由张某、刘某、姜某、方某中的一人担任 D. 在北京市以外设立子公司,即使是全资子公司,亦须独立承担民事责任 【正确答案】 D 【答案解析】 选项 A、B 错误。《公司法》第十四条第一款规定,公司可以设立分公司。设立分公司, 应当向公司登记机关申请登记,领取营业执照。分公司不具有法人资格,其民事责任由公司承担。据此 可知,设立分公司应当申领营业执照。并且,分公司因不具备民事主体资格,因此不能独立承担民事责 任。 选项 C 错误。对于分公司的负责人,《公司法》及其司法解释中并未作出限制性的规定,应由该公司 自行决定。 选项 D 正确。《公司法》第十四条第二款规定,公司可以设立子公司,子公司具有法人资格,依法独 立承担民事责任。 26. 甲与乙为一有限责任公司股东,甲为董事长。2014 年 4 月,一次出差途中遭遇车祸,甲与乙同 时遇难。关于甲、乙股东资格的继承,下列哪一表述是错误的?( ) A. 在公司章程未特别规定时,甲、乙的继承人均可主张股东资格继承 B. 在公司章程未特别规定时,甲的继承人可以主张继承股东资格与董事长职位 C. 公司章程可以规定甲、乙的继承人继承股东资格的条件 D. 公司章程可以规定甲、乙的继承人不得继承股东资格 【正确答案】 B 【答案解析】 选项 A、C、D 说法正确。《公司法》第七十五条规定,自然人股东死亡后,其合法继 承人可以继承股东资格;但是,公司章程另有规定的除外。据此可知,公司章程可以对股东资格的继承 条件作出规定,也可以直接规定禁止继承股东资格。在公司章程未作特别规定时,原股东的继承人可以 主张股东资格的继承。 选项 B 说法错误。《公司法》第四十四条第三款规定,董事会设董事长一人,可以设副董事长。董事 长、副董事长的产生办法由公司章程规定。据此可知,董事长等高管身份不属于继承范围。 27. 严某为鑫佳有限责任公司股东。关于公司对严某签发出资证明书,下列哪一选项是正确的?( ) A. 在严某认缴公司章程所规定的出资后,公司即须签发出资证明书 B. 若严某遗失出资证明书,其股东资格并不因此丧失 C. 出资证明书须载明严某以及其他股东的姓名、各自所缴纳的出资额 D. 出资证明书在法律性质上属于有价证券 【正确答案】 B 【答案解析】 选项 A 错误。《公司法》第三十一条第一款规定,有限责任公司成立后,应当向股东签 发出资证明书。据此可知,公司向股东签发出资证明书的时间是"公司成立后",而非股东认缴出资后就 向其签发出资证明书。

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选项 B 正确。《公司法》第三十二条第二款规定,记载于股东名册的股东,可以依股东名册主张行使 股东权利。因此,若严某遗失出资证明书,其股东资格并不因此丧失。 选项 C 错误。《公司法》第三十一条第二款规定,出资证明书应当载明下列事项:(一)公司名称; (二)公司成立日期;(三)公司注册资本;(四)股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期; (五)出资证明书的编号和核发日期。据此可知,严某的出资证明书须载明严某的姓名及严某所缴纳的 出资额,无须载明其他股东的姓名及其出资额。 选项 D 错误。 有价证券的一个显著特征就是具有流通性, 而有限责任公司的出资证明书不具有流通性, 其只表征公司股东的权利。因此,有限责任公司的出资证明书在法律上不属于有价证券。 28. 某经营高档餐饮的有限责任公司,成立于 2004 年。最近四年来,因受市场影响,公司业绩逐年 下滑,各董事间又长期不和,公司经营管理几近瘫痪。股东张某提起解散公司诉讼。对此,下列哪一表 述是正确的?( ) A. 可同时提起清算公司的诉讼 B. 可向法院申请财产保全 C. 可将其他股东列为共同被告 D. 如法院就解散公司诉讼作出判决,仅对公司具有法律拘束力 【正确答案】 B 【答案解析】 选项 A 错误。《公司法解释(二)》第二条规定,股东提起解散公司诉讼,同时又申请 人民法院对公司进行清算的,人民法院对其提出的清算申请不予受理。人民法院可以告知原告,在人民 法院判决解散公司后,依据公司法第一百八十三条和本规定第七条的规定,自行组织清算或者另行申请 人民法院对公司进行清算。 选项 B 正确。《公司法解释(二)》第三条规定,股东提起解散公司诉讼时,向人民法院申请财产保 全或者证据保全的,在股东提供担保且不影响公司正常经营的情形下,人民法院可予以保全。 选项 C 错误。《公司法解释(二)》第四条第一、二款规定,股东提起解散公司诉讼应当以公司为被 告。原告以其他股东为被告一并提起诉讼的,人民法院应当告知原告将其他股东变更为第三人;原告坚 持不予变更的,人民法院应当驳回原告对其他股东的起诉。 选项 D 错误。《公司法解释(二)》第六条第一款规定,人民法院关于解散公司诉讼作出的判决,对 公司全体股东具有法律约束力。 29. 2014 年 5 月,甲、乙、丙三人共同出资设立一家有限责任公司。甲的下列哪一行为不属于抽逃 出资行为?( ) A. 将出资款项转入公司账户验资后又转出去 B. 虚构债权债务关系将其出资转出去 C. 利用关联交易将其出资转出去 D. 制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配 【正确答案】 A 【答案解析】 《公司法解释(三)》第十二条规定,公司成立后,公司、股东或者公司债权人以相关 股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由,请求认定该股东抽逃出资的,人民法院应予支持: (一)制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配;(二)通过虚构债权债务关系将其出资转出;(三) 利用关联交易将出资转出;(四)其他未经法定程序将出资抽回的行为。 30. 2010 年 5 月,贾某以一套房屋作为投资,与几位朋友设立一家普通合伙企业,从事软件开发。 2014 年 6 月,贾某举家移民海外,故打算自合伙企业中退出。对此,下列哪一选项是正确的?( )
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A. 在合伙协议未约定合伙期限时,贾某向其他合伙人发出退伙通知后,即发生退伙效力 B. 因贾某的退伙,合伙企业须进行清算 C. 退伙后贾某可向合伙企业要求返还该房屋 D. 贾某对退伙前合伙企业的债务仍须承担无限连带责任 【正确答案】 D 【答案解析】 选项 A 错误。《合伙企业法》第四十六条规定,合伙协议未约定合伙期限的,合伙人在 不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下,可以退伙,但应当提前三十日通知其他合伙人。 选项 B 错误。《合伙企业法》第八十六条第一款规定,合伙企业解散,应当由清算人进行清算。据此 可知,清算以解散为前提,而贾某的退伙不会导致该合伙企业的解散,因此无须清算。 选项 C 错误。《合伙企业法》第五十二条规定,退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法,由合伙协 议约定或者由全体合伙人决定,可以退还货币,也可以退还实物。 选项 D 正确。《合伙企业法》第五十三条规定,退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务, 承担无限连带责任。 31. 2014 年 6 月经法院受理,甲公司进入破产程序。现查明,甲公司所占有的一台精密仪器,实为 乙公司委托甲公司承运而交付给甲公司的。关于乙公司的取回权,下列哪一表述是错误的?( ) A. 取回权的行使,应在破产财产变价方案或和解协议、重整计划草案提交债权人会议表决之前 B. 乙公司未在规定期限内行使取回权,则其取回权即归于消灭 C. 管理人否认乙公司的取回权时,乙公司可以诉讼方式主张其权利 D. 乙公司未支付相关运输、保管等费用时,保管人可拒绝其取回该仪器 【正确答案】 B 【答案解析】 选项 A 说法正确,选项 B 说法错误。《破产法解释(二)》第二十六条规定,权利人 依据企业破产法第三十八条的规定行使取回权,应当在破产财产变价方案或者和解协议、重整计划草案 提交债权人会议表决前向管理人提出。权利人在上述期限后主张取回相关财产的,应当承担延迟行使取 回权增加的相关费用。据此可知,未在规定期限内行使取回权并不会导致取回权的消灭。 选项 C 说法正确。《破产法解释(二)》第二十七条第一款规定,权利人依据企业破产法第三十八条 的规定向管理人主张取回相关财产,管理人不予认可,权利人以债务人为被告向人民法院提起诉讼请求 行使取回权的,人民法院应予受理。 选项 D 说法正确。《破产法解释(二)》第二十八条规定,权利人行使取回权时未依法向管理人支付 相关的加工费、保管费、托运费、委托费、代销费等费用,管理人拒绝其取回相关财产的,人民法院应 予支持。 32. 依票据法原理,票据具有无因性、设权性、流通性、文义性、要式性等特征。关于票据特征的表 述,下列哪一选项是错误的?( ) A. 没有票据,就没有票据权利 B. 任何类型的票据都必须能够进行转让 C. 票据的效力不受票据赖以发生的原因行为的影响 D. 票据行为的方式若存在瑕疵,不影响票据的效力 【正确答案】 D 【答案解析】 选项 A 说法正确。票据是设权证券,票据权利的产生必须首先做成证券。在票据做成之 前,票据权利是不存在的。因此,没有票据,就没有票据权利。

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