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《商法概论》期末试卷59


福建师范大学网络教育学院

《商法概论》期末试卷(开卷)
教学中心-----专业-------学号---------------姓名--------成绩----考试时间为 100 分钟

一、简答题(每题 10 分,共 50 分)
1、简述普通合伙与有限合伙的区别。 答:1.设立要求不同。一般来说,法律对有限合伙设立条件的要求严于对普通合伙设 立条 件的要求。对于普通合伙,只要有符合法律规定的合伙协议即可以成立。在 有的国家,普 遍合伙可以采取口头或者其他非正式的方式设立,甚至可以依当事 人之间通常的行事方式 来认定。但对干有限合伙,则有严格要求。有限合伙的合 伙人之间不但要有合伙协议,还 必须有经政府批准的有限合伙证书(即有限合伙 章程)。有限责任合伙,法律一般要求其必 须向政府有关部门提交专门注册表。 2.出资要求不同。一般情况下,普通合伙和有限责任合伙的合伙人,可以用劳务、 信用出 资。而有限合伙中的有限合伙人,则不得以劳务和信用作为出资,只能以 货币、实物等向 合伙组织投资。 3.经营方式不同。 普通合伙和有限责任合伙的合伙人在合伙组织的经营管理方面 具有同等 地位,每个合伙人都有权对内经营管理合伙事务,对外代表合伙组织从 事交易活动,都是 合伙组织的代理人或代表人。而有限合伙,只是由其合伙人中 的普通合伙人来经营管理。 4.利润与亏损不同 。合伙企业的利润分配、亏损分担,按照合伙协议的约定办 理法。商 合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担 全部亏损。有限合 伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人;但是,合伙协议另 有约定的除外 5.名称不同。普通合伙企业名称中应有普通合伙。有限合伙企业名称中应有有限 合伙 6.合伙协议的内容不同。 合伙企业法规定的十项必要记载事项。 在有限合伙企业 协议中除 普通合伙协议中的必要记载事项外,针对有限合伙还增加了新的内容 7.二者的相互转换。普通合伙企业转为有限合伙企业,作为普通合伙人期间,有 限合伙企 业发生的债务承但无限连带责任。有限合伙企业转为普通合伙企业。 2、简述海上货物运输合同中承运人的义务。 答: (1)适航的标准。适航标准有绝对与相对之分。 绝对适航要求承运人对开航前和开航 时不适航原因造成的货物灭损均须承担责任;相对适航则以“谨慎处理”或“克尽职责”作 为衡量是否适航的标准, 只要承运人对船舶适航尽了谨慎处理的义务, 则无需承担适航责任, 实践中一般认为具备相应资格的承运人或其受雇人、 代理人以通常的、 习惯的方式履行义务, 即为谨慎处理。 《海牙规则》及我国《海商法》采用的是相对适航标准,因它是切实可行的 标准, 英国普通法所实施的绝对适航标准几乎没有可能达到。 为有效解决当代船舶安全营运 的问题,国际海事组织于 1993 年通过的《国际船舶安全营运和防止污染管理规则》 (简称 ism 规则)从建立船舶安全管理体系方面对船东提出了更高的适航标准。 (2)适航的基本内容采用了广义的适航要求。首先是使船舶本身适航,船体须紧密、坚实、 强固;船机的设计、结构、性能等须能够抵御航行中一般或合理预见的风险。其次是妥善配 备船员、装备船舶和配备供应品,这就要求船长和船员是具有相应知识与技能、持有相应资

格证书的航海专业人员, 否则即被认为承运人没有谨慎处理使船舶适航; 还要求妥善装备航 海所必须的各类船舶设备和配备航程必须的各类供应品。第三是船舶应该适货,即货舱、冷 藏舱、冷气舱和其他载货处所适于并能安全收受、载运和保管货物。 (3)适航的时间。我国《海商法》确定为开航前和开航时,通常认为“开航前”指开始装 货时, “开航时”一般理解为船舶解除最后缆绳时 ,即承运人在该段时间内谨慎处理履行其 适航义务即可。 开航以后的不适航不被追究适航责任, 因为要求置身于海上莫测风险中的承 运人履行其在岸上才能达到的船舶适航标准是不现实的。 船舶检验机构签发的船舶适航证书 可被视为船物适航的初步证据, 货方如以不适航为由追究船方责任时, 须证明货物的灭损系 船方违反适航义务所致;反之,论文代写代发包括承运人、其代理人或受雇人在内的船方则 须证明已尽谨慎处理之责使船舶适航以进行抗辩。 不过, 许多案例表明船方成功的可能性很 小,相当比例的案件都被判船舶不适航。承运人其次须尽管理货物的义务,即承运人应当妥 善地、谨慎地装载、搬移、积载、运输、保管、照料和卸载所运货物。我国《海商法》要求 承运人从装载到卸载涉及的每一个环节均需尽到妥善谨慎之责, 妥善之责是对承运人需具备 一定装卸技能的客观方面的要求; 谨慎之责是对承运人装卸时需尽合理注意的主观方面的要 求。这两方面的要求紧密联系,缺一不可。承运人这里的管货义务与前述船舶适航所要求的 船舶适货是两码事,前者的对象是货物,后者的对象是货舱等载货处所。 (4)不得随意绕航的义务,即所谓直航义务。它实际是承运人管货义务中“妥善谨慎运输” 的重要内容。我国《海商法》将此单条列出(第 49 条) ,既明确了承运人应当按照约定的或 者习惯的或者地理上的航线将货物运往卸货港的义务, 使承运人对其为己方利益或方便而产 生的不合理绕航需承担赔偿责任; 又明确了为救助或企图救助海上人命或财产或有其他合理 的绕航时,承运人不必承担赔偿责任。采用“其他合理绕航”这种弹性表述来概括可以免责 的绕航(船舶脱离原定航线) ,表明我国认定合理绕航的范围较宽,对承运人较为有利。 3、简述证券公司的设立条件。 答:证券公司是指依照《中化人民共和国公司法》规定和经国务院证券监督管理机构审查批 准的、经营证券业务的有限责任公司或者股份有限公司。 《证券法》规定,设立证券公司应当具备下列条件: a) 有符合法律、行政法规规定的公司章程; b) 主要股东具有持续盈利能力,信誉良好,最近 3 年无重大违法违规记录,净资产不低于 人民币 2 亿元; c) 有符合本法规定的注册资本; d) 董事、监事、高级管理人员具备任职资格,从业人员具有证券业从业资格; e) 有完善的风险管理与内部控制制度。 f) 有合格的经营场所和业务设施。 g) 法律、行政法规规定的和经国务院批准的国务院证券监管理机构规定的其他条件。 4、简述票据的作用。 答:票据功能主要是作为流通手段、支付手段、信用手段。 一、流通手段 (一)票据的流通作用 1.票据模仿货币,要式不要因,发挥着流通作用。票据是形式要件,只要它是符合票据法 律的必要条件,它就具有法律效力。票据不要过问其原因,就可仿照货币那样广泛的流通。

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